En af de ting, mange sælgere først for alvor forholder sig til sent i en forhandling, er den periode efter salget, hvor de ikke må starte eller involvere sig i en konkurrerende virksomhed – ofte omtalt som en konkurrencekarantæne. Jo bedre du kender rammerne på forhånd, jo bedre kan du forhandle en periode, der reelt passer til dine egne planer.

Hvad er en konkurrencekarantæne?

Konkurrencekarantænen er den periode, hvor du som sælger er forpligtet til at afstå fra at starte, drive, eje eller på anden vis være involveret i en virksomhed, der konkurrerer med den, du netop har solgt. Den fastsættes i overdragelsesaftalen gennem en konkurrenceklausul, ofte kombineret med en kundeklausul, der forhindrer dig i aktivt at kontakte virksomhedens tidligere kunder i samme periode.

Hvorfor kræver en køber det?

Køber betaler ikke kun for virksomhedens fysiske aktiver – en stor del af prisen dækker goodwill: kunderelationer, omdømme og den fremtidige indtjening, disse relationer forventes at skabe. Uden en karantæneperiode ville du som sælger i princippet kunne starte en ny, konkurrerende virksomhed dagen efter closing og tage kunderne med dig – hvilket ville underminere selve grundlaget for den pris, køber netop har betalt.

Hvor lang må karantænen være?

Her er der reelt to forskellige regelsæt i spil, alt efter hvad klausulen dækker:

  • Op til 3 år, hvis klausulen beskytter både goodwill og overført knowhow – altså hvis køber også overtager konkret teknisk eller forretningsmæssig viden fra dig, ud over selve kunderelationerne.
  • Op til 2 år, hvis klausulen alene beskytter goodwill – uden at der er overført særlig knowhow som en del af handlen.

Denne grænse følger af konkurrencerettens principper om, hvornår en konkurrencebegrænsning kan anses som accessorisk – det vil sige direkte knyttet til og nødvendig for selve gennemførelsen af virksomhedsoverdragelsen. Går klausulen ud over det, der reelt er nødvendigt for at beskytte det, køber har betalt for, risikerer den at blive anset som en ulovlig konkurrencebegrænsning – ikke kun en aftaleretligt "urimelig" klausul.

Det er noget andet end en almindelig ansættelsesklausul

Det er vigtigt ikke at forveksle en konkurrencekarantæne ved et virksomhedssalg med en almindelig konkurrenceklausul i et ansættelsesforhold. Er du ansat og underskriver en klausul som medarbejder, er du beskyttet af ansættelsesklausulloven, som blandt andet sætter en maksimal varighed på 12 måneder (6 måneder ved en kombineret klausul). Sælger du derimod din egen virksomhed, indgås klausulen som en del af en kommerciel handel mellem to parter – her gælder ansættelsesklausulloven ikke på samme måde, hvilket er en del af begrundelsen for, at en sælgende ejer kan bindes hårdere og længere end en almindelig ansat direktør.

Geografisk omfang: Kun der, hvor virksomheden reelt konkurrerer

Karantænen skal være geografisk afgrænset til det område, hvor virksomheden faktisk har drevet forretning eller reelt kunne forvente at konkurrere. En klausul, der dækker hele Danmark – eller hele verden – for en lokalt forankret håndværksvirksomhed, vil typisk være sværere at forsvare som rimelig, end en klausul afgrænset til det naturlige markedsområde.

Hvad tæller som "konkurrerende"?

Typisk den konkrete branche og de aktiviteter, virksomheden faktisk udførte på tidspunktet for salget – ikke enhver tænkelig fremtidig forretning, du måtte finde på. Overvejer du at starte noget helt andet efter salget, bør du få afklaret allerede under forhandlingen, om det reelt falder inden for klausulens definition af "konkurrerende virksomhed".

Hvad sker der, hvis du overtræder karantænen?

Overdragelsesaftalen indeholder som regel en konventionalbod – et forudbestemt beløb, du skal betale ved overtrædelse, uden at køber først skal bevise et konkret økonomisk tab. Det gør en overtrædelse potentielt dyr, selv hvis den nye aktivitet reelt ikke skader køber nævneværdigt. Ud over konventionalboden kan køber i visse tilfælde også kræve et forbud (nedlagt ved domstolene) mod, at du fortsætter den konkurrerende aktivitet.

Kan du forhandle karantænens omfang?

Ja – konkurrencekarantænen er, ligesom resten af overdragelsesaftalen, genstand for forhandling. Ved du allerede nu, at du gerne vil starte noget nyt efter salget – eventuelt i en anden branche, eller i et andet geografisk område – bør du sige det tidligt i forhandlingen, så klausulen kan afgrænses præcist til det, køber reelt har brug for beskyttelse mod.

Hvad hvis du selv skal arbejde videre i firmaet efter salget?

Bliver du ansat i den solgte virksomhed i en overgangsperiode – for eksempel som en del af en glidende overdragelse – kan denne ansættelse være omfattet af de almindelige regler om ansættelsesklausuler for netop den del af forholdet. Det er derfor vigtigt at holde konkurrencekarantænen fra selve salgsaftalen adskilt fra eventuelle klausuler i en efterfølgende ansættelseskontrakt, så I ikke ender med to modstridende sæt regler.

Ofte stillede spørgsmål

Kan jeg starte en virksomhed i en helt anden branche under karantænen?

Ja, som udgangspunkt – klausulen omfatter kun den konkrete branche og de aktiviteter, den solgte virksomhed faktisk udførte, ikke enhver form for erhvervsvirksomhed.

Er 2-3 år altid det maksimale, en karantæne kan vare?

Det er den ramme, der følger af konkurrencerettens principper om, hvad der er nødvendigt for at beskytte goodwill og overført knowhow. En længere periode risikerer at blive anset som en ulovlig konkurrencebegrænsning, ikke kun en aftaleretligt urimelig klausul.

Kan jeg forhandle karantænen ned, hvis jeg allerede ved, jeg vil starte noget nyt?

Ja, det er netop noget, du bør rejse tidligt i forhandlingen – jo tidligere køber kender dine planer, jo lettere kan klausulen afgrænses præcist, uden at binde din fremtid unødigt.

Skal du forhandle vilkårene for en konkurrencekarantæne i forbindelse med et salg? Book en uforpligtende samtale, eller læs den korte version i vores artikel om konkurrenceklausul ved virksomhedssalg.

109