Skal en ny direktør ansættes – eller er du selv ejer og direktør i dit eget firma – er en ordentlig direktørkontrakt et af de vigtigste dokumenter, I kan have på plads ved salg af virksomhed. Det skyldes en juridisk detalje, mange først opdager, når det er for sent: en direktør er ikke beskyttet af de samme regler som en almindelig medarbejder.

Hvorfor gælder funktionærloven ikke for en direktør?

En reel direktør – det vil sige den person, der er registreret hos Erhvervsstyrelsen som selskabets direktør, og som reelt har den overordnede, selvstændige ledelsesbeføjelse – anses ikke for at være almindelig lønmodtager i lovens forstand. Direktøren betragtes i høj grad som en del af "arbejdsgiversiden", ikke som en ansat, der har brug for lovens beskyttelse. Det betyder, at hverken funktionærloven, ferieloven eller lov om ansættelsesbeviser gælder for direktøren på samme måde, som de gør for virksomhedens øvrige medarbejdere.

Konsekvensen: Ingen kontrakt, ingen beskyttelse

Fordi funktionærloven ikke træder til som et sikkerhedsnet, gælder der som udgangspunkt slet ikke noget mellem parterne på de punkter, der ikke udtrykkeligt er reguleret i direktørkontrakten. Er der ikke aftalt et opsigelsesvarsel, er der i praksis ikke noget klart varsel at falde tilbage på efter loven. Er bonusordninger ikke beskrevet, er der ingen automatisk ret til dem. Denne omvendte bevisbyrde – hvor manglende aftale betyder manglende rettighed, snarere end en lovbestemt minimumsbeskyttelse – er den vigtigste grund til, at en direktørkontrakt bør udarbejdes grundigt og gennemgås af en, der kender området.

Hvad bør en direktørkontrakt som minimum indeholde?

  • Tiltrædelsestidspunkt og stillingsbetegnelse: Hvornår ansættelsen starter, og hvilken formel rolle og kompetence direktøren har.
  • Løn og personalegoder: Grundløn, eventuel firmabil, telefon, sundhedsforsikring og andre goder.
  • Bonus og incitamentsordninger: Hvordan en eventuel bonus beregnes, hvornår den udbetales, og hvad der sker med optjent, men endnu ikke udbetalt bonus ved fratræden.
  • Ferie: Da ferieloven ikke gælder automatisk, bør ferievilkår – antal dage, betaling og afvikling – skrives direkte ind i kontrakten.
  • Opsigelsesvarsler: Varslet for begge parter bør fremgå eksplicit – ofte forhandles direktørens varsel til at være længere end for almindelige medarbejdere, netop fordi der ikke er et lovbestemt gulv at læne sig op ad.
  • Fritstilling: Om og hvordan selskabet kan fritstille direktøren i opsigelsesperioden, og om det udløser modregning i anden indtægt.
  • Konkurrence- og kundeklausuler: Se det særskilte afsnit nedenfor – reglerne for direktører adskiller sig markant fra reglerne for almindelige medarbejdere.
  • Tavshedspligt: Bør gælde både under og efter ansættelsen, uafhængigt af en eventuel konkurrenceklausul.
  • Ejerskab til immaterielle rettigheder: Hvem ejer opfindelser, koncepter eller andet, direktøren udvikler som led i sit hverv.
  • Fratrædelsesgodtgørelse: Om der udløses en godtgørelse ved fratræden – herunder specifikt ved et ejerskifte, se nedenfor.

Konkurrenceklausuler for direktører: Et helt eget regelsæt

Almindelige medarbejderes konkurrence- og kundeklausuler er reguleret af ansættelsesklausulloven, som blandt andet stiller krav om kompensation og en maksimal varighed. Denne lov gælder som udgangspunkt ikke for administrerende direktører – med én vigtig undtagelse: reglerne om, hvornår en konkurrenceklausul kan gøres gældende i en fratrædelsessituation, gælder også for direktører. Uden for den undtagelse er der langt større aftalefrihed omkring en direktørs konkurrenceklausul end omkring en almindelig medarbejders – herunder ingen generelt lovbestemt krav om kompensation. Det gør det endnu vigtigere at få klausulens omfang, varighed og eventuelle kompensation forhandlet og skrevet præcist ind i kontrakten, frem for at læne sig op ad lovens generelle beskyttelse, som simpelthen ikke gælder her.

Direktørkontrakten ved salg af virksomhed: Her opstår komplikationerne

Det er her, mange bliver overraskede: virksomhedsoverdragelsesloven, som ellers beskytter almindelige medarbejderes ansættelsesvilkår automatisk ved et ejerskifte, gælder som udgangspunkt ikke for direktører. En direktør har derfor ingen lovbestemt ret til automatisk at fortsætte i sin rolle, hvis virksomheden bliver solgt – og den nye ejer er ikke automatisk bundet af de vilkår, den tidligere ejer havde aftalt, medmindre det er skrevet direkte ind i direktørkontrakten eller aftalt særskilt som en del af handlen.

Hvad bør I tage forbehold for, før et salg?

  • En "change of control"-klausul: En bestemmelse, der udtrykkeligt regulerer, hvad der sker med direktørens ansættelse, hvis der sker et ejerskifte – herunder om det i sig selv giver direktøren ret til at opsige med kort varsel, eller udløser en fratrædelsesgodtgørelse.
  • Fratrædelsesgodtgørelse ved ejerskifte: Uden en sådan aftale har direktøren ingen automatisk ret til kompensation, hvis den nye ejer ønsker at indsætte sin egen ledelse efter overtagelsen.
  • Bonus og optioner under handlen: Afklar, hvad der sker med optjent, men ikke udbetalt bonus, eller eventuelle optionsordninger, hvis handlen gennemføres midt i en optjeningsperiode.
  • Konkurrenceklausulens fortsatte gyldighed: Er direktøren samtidig sælger af virksomheden, skal det afklares, hvordan en eksisterende konkurrenceklausul i direktørkontrakten spiller sammen med den konkurrencekarantæne, der typisk aftales som en del af selve overdragelsesaftalen – de to bør ikke modsige hinanden.
  • Due diligence-risiko: En køber vil under due diligence gennemgå samtlige direktørkontrakter grundigt – uklare eller mangelfulde vilkår her er en af de ting, der oftest skaber usikkerhed eller giver anledning til at forhandle prisen ned.

Kan direktøren fortsætte i virksomheden efter en overdragelse?

Ja, det er bestemt muligt – men det sker ikke automatisk, og det bør aftales eksplicit som en del af handlen. I mange mindre og mellemstore virksomhedshandler ønsker køber netop, at den nuværende direktør – ofte den tidligere ejer – bliver i en overgangsperiode for at sikre en glidende overtagelse af kunderelationer og driftsviden. Dette bør formaliseres i en ny eller opdateret direktørkontrakt eller en midlertidig konsulentaftale, der klart fastlægger varighed, løn, ansvar og opsigelsesvilkår for netop overgangsperioden – ikke overlades til en mundtlig forståelse mellem parterne.

Hvad hvis parterne i stedet ønsker at afslutte direktørforholdet ved salget?

Ønsker køber i stedet at indsætte sin egen ledelse straks efter overtagelsen, bør det håndteres gennem en fratrædelsesaftale, der afklarer:

  • Fratrædelsestidspunkt og eventuel fritstilling i en opsigelsesperiode
  • Udbetaling af en eventuel fratrædelsesgodtgørelse, som aftalt i direktørkontrakten eller forhandlet særskilt i forbindelse med handlen
  • Afregning af optjent, men ikke afholdt ferie, samt eventuel bonus
  • Bekræftelse af, at konkurrence- og kundeklausuler fortsat er gældende, og i hvilket omfang de eventuelt suppleres af den konkurrencekarantæne, der gælder for en sælgende ejer
  • Tavshedspligt, der fortsat gælder efter fratrædelsen

Er direktøren samtidig virksomhedens sælgende ejer, indgår mange af disse punkter typisk direkte i overdragelsesaftalen i stedet for en separat fratrædelsesaftale – men indholdet bør afklares lige så grundigt.

Hvorfor er det vigtigt at få styr på dette, længe før en salgsproces går i gang?

Mangelfulde eller uklare direktørkontrakter er noget, en køber typisk opdager under due diligence – og uklarhed her kan enten forsinke handlen eller give anledning til at forhandle prisen ned, fordi køber skal indregne en risiko for uventede fratrædelsesomkostninger. Få derfor direktørkontrakten gennemgået som en del af den generelle salgsmodning, længe før I går i dialog med en potentiel køber.

Ofte stillede spørgsmål

Har en direktør automatisk ret til at fortsætte, hvis virksomheden bliver solgt?

Nej. Virksomhedsoverdragelsesloven, som beskytter almindelige medarbejderes ansættelsesvilkår ved et salg, gælder ikke for direktører. En eventuel fortsættelse skal aftales specifikt mellem parterne.

Skal en direktør have kompensation for en konkurrenceklausul, ligesom almindelige medarbejdere?

Nej, ikke som lovbestemt krav. Ansættelsesklausulloven gælder ikke for administrerende direktører, bortset fra reglerne om, hvornår klausulen kan gøres gældende ved fratræden. Det er derfor op til den konkrete aftale, om der aftales kompensation.

Hvad sker der, hvis vi slet ikke har en direktørkontrakt?

Så gælder der som udgangspunkt intet på de punkter, der ikke er aftalt andetsteds – hverken om opsigelsesvarsel, bonus eller andre vilkår. Det gør begge parter sårbare, særligt hvis der senere opstår uenighed eller en salgsproces bliver aktuel.

Kan direktørkontrakten opdateres, når vi allerede er i gang med en salgsproces?

Ja, men det er lettere at blive enige om ændringer, før en konkret køber og pris er i spil. Er I allerede i proces, bør uklarhederne under alle omstændigheder afklares hurtigst muligt, gerne med en rådgiver.

Skal I have udarbejdet eller gennemgået en direktørkontrakt, eller er I i tvivl om, hvad der sker med den ved et forestående salg? Book en uforpligtende samtale, eller læs mere om, hvad en overdragelsesaftale generelt bør indeholde.

104